■易继明

版权蟑螂是一把双刃剑，在活化版权市场的同时，也会打破原有的利益格局及竞争秩序，反而会阻碍创新或者损及大众利益。

“版权蟑螂”（Copyright Troll）一词源自近20 年来备受关注的“专利蟑螂”（Patent Troll）现象。与专利蟑螂相似，版权蟑螂或称“版权流氓”，是一种通俗意义上的贬称，它是特指那些专门通过向他人发起版权侵权诉讼或者以发起版权侵权诉讼相要挟，以获得利益的维权主体。

从权利角度来看，维权主体发起侵权诉讼，本身并不违反版权法和诉讼规则，也直接或者间接地维护了权利人的权利，并为版权人带来切实的利益。但是，版权蟑螂运用资本优势介入创新市场的诉讼投机行为，可能会骚扰到创新主体或者普通的网络用户，甚至会适得其反地埋没原作品本身的社会价值。

也就是说，版权蟑螂是一把双刃剑，在活化版权市场的同时，也会打破原有的利益格局及竞争秩序，反而会阻碍创新或者损及大众利益。例如，“三面向现象”中原版权人与网络服务提供者的困境，昭示的是“传统的复制售卖而获利的整个知识保护体系和文化再生产模式的危机”。在我国，版权蟑螂兴起于本世纪初，以华盖、三面向、磊若公司等商业维权主体为代表。但总体上，我国版权蟑螂行为尚处初级阶段。

在诉讼策略上，我国版权蟑螂没有采取急功近利的做法，在发起诉讼前仍会向对方发出停止侵权函件，并尝试通过谈判的途径确定赔偿金额。就现状分析，版权蟑螂在我国演变为“巨兽”尚需时日。但随着市场全球化格局的形成，对于影视明升而言，明升中国不但是具有无限潜力的庞大市场，也是欧美影视公司实行打击侵权的首要目标。

在美国，版权蟑螂的大量涌现存在两大因素：一是侵权损害赔偿额度高，权利保护力度大；二是网络空间权利边界不明确，侵权现象较为泛滥。尽管我国知识产权保护力度有待加强，但我国网络空间盗版现象更为严重；与遏制专利蟑螂相似，我们应该未雨绸缪，深入探讨版权蟑螂现象、蟑螂行为，并对此加以有效规制。

与专利蟑螂不同的是，版权蟑螂大多活跃在网络空间，由此引发了诸多新问题，例如，网络用户下载盗版作品的行为是否构成侵权？如何在规制版权蟑螂的同时，遏制网络领域的大规模侵权行为？而且，版权蟑螂行为在盗版环境下发生了转换，让其身份具有了更强的隐蔽性，也给相应的法律规制带来了困难。

从维权主体考察版权蟑螂的行为，更多地涉及到诉权滥用的问题。但从权利滥用的角度来看，美国法较早地将专利滥用作为一种抗辩规则延伸到了版权领域。原告在许可被告使用其软件时，要求被告在100 年之内不得以此为基础进行后续开发。

版权蟑螂带来多种负面效应及社会危害。

第一，版权蟑螂引发了大量滥诉行为。版权蟑螂通过“帮诉”获得侵权赔偿并将其作为唯一利润来源的经营策略，导致了大量不必要的诉讼。

第二，蟑螂诉讼无法缔造市场。如果仅就维权行为本身而言，版权集体管理组织和行业协会似乎已经具有了版权蟑螂的雏形，因为二者也会针对侵犯版权的个人和企业发起大规模诉讼。但此类诉讼的意义绝不仅限于为版权人博取利益，其更多的是为了促使侵权人意识到其行为的危害性及代价，从而转向主动获取正当的版权许可。这种许可关系一旦建立，权利人就拥有了遵循版权法权益的、长期稳定的利润来源，市场占有率也会随之增加。换言之，这种善意的版权诉讼发起者，同时也是市场的缔造者。市场缔造者发起诉讼的意义在于消减未来的潜在诉讼，这和版权蟑螂导致滥诉的效果截然相反。同理，任何积极拓展正当利润渠道的大型版权权利主体（如跨国音像制品公司），都是版权市场的缔造者，而不是通常意义上所称的版权蟑螂。

第三，版权蟑螂埋没了作品的实际价值。版权蟑螂固然能够加强版权的保护力度，但是其效率是否能够满足社会的需要却存在疑问。这种做法的一个明显缺陷，就是抹杀了作品在社会发展和文化传播中拥有的实际商业价值和社会价值，而只是通过诉讼形式烘托出了某种不切合实际的“诉讼价值”。尤其是，在绝大多数诉讼止步于庭外和解的情况下，由于和解金额较之损害赔偿额度更低，此时作品的真正价值已经遭到了无视。

第四，蟑螂理念违反利益平衡、阻碍社会创新。但在现今更多学者看来，基于利益平衡的考量，权利的保护范围在实际操作中不应覆盖法律所允许的每个角落，在版权人维护权利和公众使用作品之间需要始终维持一种权利上的“实施平衡”。为了实现这一平衡，应当在版权人与公众之间的利益边界周围设定一个灰色区域作为双方权利的缓冲；而进入该区域后的保护，实际上并不能为权利人带来多少额外的激励。在网络版权的语境中，普通网络用户的个人侵权行为（尤其是下载行为） ，就属于这种灰色区域。

版权蟑螂的“利润化”诉讼策略过度挤压了灰色权利区域的空间，从长远来看，会对社会创新产生寒蝉效应，可能会阻碍版权法目标的实现。

（作者系北京大学法学院教授）